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民事诉讼代理词

admin 2019-10-18 11:34 10085人围观 普法宣传


尊敬的审判长、审判员,您们好:

根据现行《民诉法》(2017修正)第58条第二款;《最高法》司法解释(20155号、第88条第四款之规定。本人接受了本案上诉人北京市XX律师事务所的委托参与本案二审庭审,现结合北京市海定区人民法院作出的(2017)京0108民初1XX00号民事判决书,本代理人发表以下代理意见,请尊敬的二审法庭在合议此案时能予以充分考虑:

一:总结争议焦点

本案事实部分应该是原被告双方于2015928日签订的一份《委托律师代理合同书》而引发的民事纠纷。

二:一审认定事实不清

一审判决书认定该合同的第五条、第七条无效。我们现在不妨将该合同的第五条原文搬上本《代理词》具体分析、具体研究。第五条原文如下“不论案件出现任何意外事项,案件和解或撤诉、调解、裁决,或甲方提出解除、终止此合同,撤销委托等情况,均视为乙方已经完成了代理工作。已缴的代理费不退还,甲方还应补齐下欠的代理费,乙方有追诉下欠代理费的权利,并约定了如果甲方违约自愿承担下欠代理费的双倍违约金”。纵观本条双方约定,并不违反法律的相关规定,属于无效合同的情形,因此,甲方应依约支付下欠的代理费,不能够以半路自己撤诉为由提出退还已缴代理费的荒唐诉求。

三:对一审认定事实不清的再次析理

第七条原文如下“本合同自签订之日起至本案现阶段(一审)终结为止,包括但不限于意外事项,案外和解、撤诉、调解、裁决、判决或甲方提出解除、终止此合同、撤销委托等。双方还约定了如果发生纠纷由海淀区法院管辖的约定”。根据现行《民法通则若干问题的意见》第68条、69条;《合同法》第52条;58条;59条之规定,无效合同的五种情形分别为1、欺诈、胁迫,损害国家利益;2、恶意串通,损害国家、集体或第三方利益;3、以合法的形式掩盖非法目的;4、损害社会公共利益;5、违反法律行政法规的强制性规定。本条双方约定应该与这些条款规定没有关联。

四:结合法条进行具体论述不应该独断判决撤销条款

我国现行《民诉法》相关规定,当事人对自己提出诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的,由负责举证的当事人承担对其不利的后果。本案中,被上诉人(一审原告)并没有向法庭举证证明符合以上五种合同无效的情形,一审法院就荒唐的出具文书判决该合同的主要条款无效,是事实没有查清,还是法律依据没有找准确,请二审法院一定明鉴。

再次对有效合同不可随意撤销的论述

我国现行《合同法》第四条明确规定合同自由原则,当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得干预。本案中,上诉人的王XX律师虽然在当事人家里签订了律师代理协议,但这并不违背“自愿订立”的原则,也没有法律规定律师代理案件,代理协议必须在什么地方签订?二被上诉人属完全民事行为能力人,合同条款也都是经过双方多次自由磋商的结果,因此其应当对合同列项承担民事责任。

六:一审判决适用法律错误

一审法院撤销合同重要条款采用的法律依据是《合同法》第5条;第40条;第410条。第五条规定的是公平原则确定各方的权利和义务。本案中没有发现当事合同双方不公平的事实依据,XX律所给被上诉人代理案件,作为被上诉人的二位当事人应当支付代理费给XX律所。《合同法》第405条后半句原文“当事人另有约定的,按照其约定”,被上诉人给上诉人支付代理费是有法律依据的,并不是空穴来风啊;第40条规定的是格式合同的问题。本案中,被上诉人俩人是完全民事行为能力人,合同条款字迹清清楚楚、明明白白,也是经过双方多次磋商才定下来的各项权利、义务,不知一审法院认定争议合同是格式合同的事实依据是什么?《合同法》第410条规定的是任意解除权。该条款后半句“因解除合同给对方造成损失的,应当赔偿损失”。本案中,倆被上诉人不讲诚信,半路自己自行撤诉,导致正常审理的案件无法继续,然后起诉代理人反还代理费,作为代理人的XX律所自2016年初陪被上诉人无端诉讼,已经事实造成了很大诉累,一审法院应该根据此条规定,判决被上诉人赔偿上诉人因此次诉讼造成的损失为妥。

七:一审认定事实不清 推翻协议的依据并不存在

在一审庭审现场,上诉人就已经向法庭提交了在接受委托后进行具体大量工作的证据,然一审判决书并没有显示这一块的具体内容,而是大量篇幅抄袭了律师因没有及时开发票而被律协处罚的决定书原文,不知这与律师为当事人代理案件,当事人给律师按照约定交纳代理费这一必然的事实有何关联?

综上所述,诚信社会、你我共建,既然双方签订了书面合同,就应该依约履行,被上诉人不应该因为自己半路自行撤诉而起诉辛辛苦苦为其服务的XX律所,代理人请求二审法院明察秋毫,依法慎重查明案件事实,依据《合同法》第8条;第398条;第405条;《民法通则》第57条,事实判决、公平公正判决为盼。让上诉人真正体会到法律的温暖人间的正义,最后再次谢谢尊敬的法庭。

此致

    北京市第一中级人民法院

诉讼代理人:              

         


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